Зазвичай під бенефіціаром (бенефіціарним власником, бенефіціарним власником) розуміється реальний власник компанії, тобто той, кому компанія належить не юридично, а фактично і в кінцевому рахунку, і той, хто істотно впливає на прийняття такою компанією рішень. Бенефіціаром у цьому сенсі може бути лише фізична особа, конкретна людина.
Однак поняття «бенефіціар» може мати різний зміст залежно від того, в якій сфері воно застосовується:
Насамперед, поняття «бенефіціарний власник» використовується у законодавстві протидії відмиванню коштів і фінансування тероризму (далі – AML/CFT) і банківському законодавстві, і навіть у документах міжнародних організацій у цій галузі (ФАТФ, ОЕСР, ЄС).
Слово «бенефіціар» вживається в корпоративному і трастовому праві країн англосаксонської правової сім'ї. Бенефіціаром підприємства може бути її титульний акціонер, або особа, на чию користь тримає акції номінальний акціонер. Бенефіціаром трасту є особа, на користь (до вигоди) якої довірчий власник володіє та управляє переданим у траст майном.
Також ми говоримо про «бенефіціарного власника» як особу, яка має фактичне право на дохід (фактичному одержувачу доходу), для цілей застосування міжнародних угод про уникнення подвійного оподаткування.
Зрештою, поняття «бенефіціар» частково перетинається з поняттям «контролюючої особи», яке використовується для оподаткування контрольованих іноземних компаній.
Бенефіціарний власник – це фізична особа, яка зрештою прямо чи опосередковано (через третіх осіб) володіє (має переважну участь понад 25% у капіталі) клієнтом — юридичною особою чи має можливість контролювати дії клієнта.
приклад. Єдиним учасником ТОВ є компанія, зареєстрована на Кіпрі. 100-відсотковим акціонером зазначеної кіпрської компанії є компанія, зареєстрована на Британських Віргінських Островах, 100-відсотковим акціонером якої є громадянин N. У цьому випадку громадянин N. є бенефіціарним власником російського ТОВ.
У яких випадках потрібні дані про бенефіціарах?
1. По-перше, стаття 6.1 Закону № 115-ФЗ зобов'язує юридичних осіб мати інформацію про своїх бенефіціарних власників та вживати заходів щодо встановлення відомостей про них, а також регулярно оновлювати, документально фіксувати та зберігати таку інформацію не менше 5 років. Ця вимога набула чинності з 21 грудня 2016 року.
Відомості, які юридична особа має встановити щодо бенефіціара, включають:
прізвище, ім'я, по батькові (за наявності);
громадянство;
дату народження;
реквізити документа, що засвідчує особу;
дані міграційної картки, документа, що підтверджує право іноземного громадянина або особи без громадянства на перебування (проживання) до;
адресу місця проживання (реєстрації) чи місця перебування;
ідентифікаційний номер платника податків (за наявності).
Юридична особа зобов'язана надавати наявну документально підтверджену інформацію про своїх бенефіціарних власників або про вжиті заходи щодо встановлення відомостей про них на запит уповноваженого органу або податкових органів.
2. По-друге, організації, які здійснюють операції з грошовими коштами або іншим майном (а саме – банки, брокери, страхові компанії, керуючі компанії інвестиційних фондів, ріелтори, ломбарди та ряд інших), зобов'язані вживати обґрунтованих та доступних їм заходів щодо ідентифікації бенефіціарних власників своїх клієнтів.
У разі, якщо в результаті вказаних заходів бенефіціарного власника не виявили, таким може бути визнаний одноосібний виконавчий орган (напр., генеральний директор) клієнта.
Крім того, банки (та інші організації, що працюють з грошовими коштами) зобов'язані оновлювати інформацію про бенефіціарних власників своїх клієнтів не рідше одного разу на рік, а у разі виникнення сумнівів щодо достовірності та точності раніше отриманої інформації – протягом 7 робочих днів.
Нарешті, банки зобов'язані надавати в уповноважений орган на його запит наявну в організації інформацію про бенефіціарних власників клієнтів у порядку, передбаченому Положенням.
Бенефіціарний власник для цілей AML/CFT у Євросоюзі
У державах-членах Європейського Союзу «бенефіціарний власник» визначається на підставі Директиви 2015/849 від 20 травня 2015 р. «Про запобігання використанню фінансової системи з метою відмивання коштів та фінансування тероризму» (т.зв. 4-а Директива).
Відповідно до пункту 6 статті 3 зазначеної Директиви, «бенефіціарний власник» — це будь-яка фізична особа (особи), яка в кінцевому рахунку володіє або контролює клієнта та/або фізична особа (особи), в інтересах яких здійснюється угода або здійснюється діяльність.
У разі корпоративних юридичних осіб бенефіціарним власником визнається фізична особа, яка в кінцевому рахунку володіє юридичною особою або контролює її за допомогою прямого або непрямого володіння через достатню частку акцій, прав голосу або часток участі в такій юридичній особі, в тому числі через акції на пред'явника, або через контроль іншими засобами.
Під «прямим володінням» розуміється володіння фізичною особою акціями обсягом 25% плюс одна акція чи часткою участі у компанії понад 25%. «Непряме володіння» має місце у разі, коли 25 відсотками акцій плюс одна акція, або часткою участі понад 25% у юридичній особі-клієнті володіє інша юридична особа (або кілька юридичних осіб), які перебувають під контролем фізичної особи. Держави-члени мають право встановлювати меншу відсоткову частку для визначення володіння чи контролю.
У разі трастів бенефіціарним власником може бути визнано:
засновник трасту;
довірчий власник;
протектор (за наявності);
власне бенефіціари трасту, або, якщо такі особи ще не визначені, то – клас осіб, на користь яких заснований траст;
будь-які інші фізичні особи, які здійснюють кінцевий контроль над трастом.
Звернемо увагу, що бенефіціарами трасту для цілей AML/CFT в ЄС можуть бути визнані не тільки безпосередньо вигодонабувач («бенефіціар» у термінології умов трасту), а й інші учасники трастових відносин – засновник трасту, довірчий власник та ін.
У разі фондів (які є юридичними особами) або правовідносин, схожих із трастами, бенефіціарними власниками визнаються фізичні особи, які займають еквівалентні або схожі позиції з вищезазначеними особами для трастів.
У країнах ЄС ідентифікація бенефіціарного власника клієнта банків та інших фінансових організацій є обов'язковою попередньою умовою встановлення з ним відносин або укладання угоди.
Корпоративні та інші юридичні особи країн ЄС зобов'язані отримувати та зберігати повну, точну та актуальну інформацію про своїх бенефіціарних власників, у тому числі про характеристики їхнього бенефіціарного інтересу. Компетентні органи (напр., органи фінансової розвідки) мають право отримувати доступ до такої інформації.
Далі, країни ЄС повинні будуть створити централізовані реєстри відомостей про бенефіціарних власників компаній, зареєстрованих у цих країнах та визначити умови, порядок та обсяг публічного доступу до таких даних.
Бенефіціар у корпоративному та трастовому праві
У компанії бенефіціар може бути:
титульний акціонер (особа, чиї дані вказані у сертифікаті акцій), або
іншу особу, за дорученням та на користь якої акціями володіє номінальний акціонер (у країнах, право яких допускає номінальне володіння акціями/частками у компаніях).
На практиці відносини між номінальним та бенефіціарним власником фіксуються в трастовій декларації чи угоді (не плутати з «трастом» — див. нижче), за якою номінальний власник зобов'язується утримуватися від будь-яких дій (напр., відчуження, розпорядження) з дорученими йому акціями , беззастережно поступається бенефіціарному власнику всі права отримання дивідендів та інших розподілів прибутку компанії, і навіть зобов'язується здійснювати права голоси щодо належних йому акцій лише відповідно до вказівками бенефициарного власника.
Таким чином, бенефіціар компанії – це не тільки той, хто зрештою володіє акціями/частками в ній, але й той, хто дає вказівки, обов'язкові для виконання номінальною особою та визначає економічну долю доходів компанії.
При відкритті банківського рахунку компанії будь-якому банку знадобиться вказівка (і ідентифікація) саме бенефіціара, а чи не лише номінального власника компанії. Тоді як роль номінального власника обмежується триманням акцій та формальним перебуванням у реєстрі акціонерів компанії. Юридичну відповідальність за будь-які дії компанії (включаючи ситуації, що призвели до судових розглядів), несе її бенефіціар.
У трасті (мова йде саме про повноцінний траст як фідуціарні правовідносини, а не про трастову декларацію в рамках компанії, як описано вище) бенефіціаром є особа, на користь та на користь якого довірчий власник (trustee) виконує свої обов'язки з управління переданим у траст майном. Бенефіціар має певний умовами трасту інтерес у майні та/або доходах трасту, проте не має права на управління майном трасту та контроль над діями довірчого власника.
Конструкція трасту притаманна країн англо-саксонської правової сім'ї (зокрема низки офшорних юрисдикцій) і передбачена більшості країн континентальної Європи, включаючи Росію.
Бенефіціар для цілей застосування СІДН
У міжнародному податковому праві (а саме – з метою застосування угод про уникнення подвійного оподаткування (СІДН)) слово «бенефіціар» має інше значення. Під ним розуміється особа, яка має фактичне право на дохід. Причому такими особами можуть бути і фізичні особи, і юридичні особи, та інші структури.
Справа в тому, що пільгові положення СІДН (знижені ставки або звільнення від податку) можуть правомірно застосовуватися за умови, що одержувач доходу (резидент держави-сторони СІДН) є особою, яка має фактичне право на такий дохід. Це формулювання використовується в більшості російських текстів СІДН. У автентичних англомовних текстах тих же СІДН вона звучить як “beneficial owner” («бенефіціарний власник»).
Відповідно до пункту 2 статті 7 НК РФ особою, яка має фактичне право на доходи, визнається особа (або іноземна структура без утворення юридичної особи), яка в силу прямої та (або) непрямої участі в організації, контролю за організацією (структурою) або в силу інших обставин має право самостійно користуватися та (або) розпоряджатися доходом, отриманим цією організацією (структурою).
Іноземна особа не визнається такою, що має фактичне право на доходи, якщо вона:
— має обмежені повноваження щодо розпорядження цими доходами,
— здійснює щодо зазначених доходів посередницькі функції на користь іншої особи, не виконуючи жодних інших функцій і не приймаючи він ніяких ризиків,
— прямо чи опосередковано виплачуючи такі доходи (повністю чи частково) цій іншій особі, яка за прямому отриманні таких доходів джерел у Російській Федерації мало б права застосування відповідних положень СИДН.
Зазначений підхід покликаний запобігати зловживанням пільговими положеннями СІДН у випадках, коли при виплаті доходу з Росії на адресу особи – резидента країни-учасника СІДН, бенефіціарним власником доходу виявляється третя особа з іншої, наприклад, офшорної, юрисдикції з нульовим оподаткуванням. Насправді також можливі ситуації, коли фактичним (кінцевим) одержувачем доходу, що виплачується за кордон, виявляється податковий резидент РФ (для таких випадків НК РФ передбачає спеціальні правила - статті 7, 312 НК РФ).
Іноземна організація, яка отримує дохід з Росії без утримання у Росії податку у джерела (або із застосуванням знижених ставок) згідно з СІДН, повинна надавати податковому агенту в Росії документальне підтвердження наявності у неї фактичного права на дохід (пункт 1 статті 312 ПК РФ). Ця вимога діє з 1 січня 2017 року.
«Бенефіціарний власник» та «контролююча особа» КВК
Встановлені російським законодавством визначення «бенефіціарного власника» для цілей AML/CFT і «контролюючої особи» з метою оподаткування контрольованих іноземних компаніях (КВК) не збігаються, проте часто використовуються як синоніми, коли йдеться про податкові обов'язки російських бенефіціарів. Відмінності полягають у наступному:
По-перше, така характеристика, як «контролююча особа» використовується в РФ тільки щодо іноземних компаній та структур з метою оподаткування за правилами КВК. Тоді як поняття «бенефіціарного власника» для цілей AML/CFT застосовується до будь-яких – і російських, і іноземних компаній.
По-друге, підстава для визнання іноземної компанії «контрольованої» прив'язана до країни податкового резидентства контролюючої особи (тобто якщо така особа – податковий резидент РФ, то дана іноземна компанія – «контрольована»). Для цілей AML/CFT фактор податкового резидентства не має значення.
По-третє, згідно з НК РФ «контролюючою особою» може бути не тільки фізична, а й юридична особа. Це, втім, не звільняє фізичних осіб – податкових резидентів РФ, які опосередковано (тобто. через російських юридичних) контролюють іноземні компанії, декларувати свою участь і контроль над ними до податкових органів РФ.
По-четверте, у разі, якщо більше половини учасників іноземної компанії є податковими резидентами РФ, відсоткова «планка» участі особи в капіталі компанії, перевищення якої тягне за собою визнання особи «контролюючою», стає нижчою – і становить уже не 25%, а всього 10 % (Підпункт 2 пункту 3 статті 25.13 НК РФ).
На практиці (з поправкою на вищезазначені особливості) «контролююча особа» та «бенефіціарний власник» іноземної компанії часто збігаються в одній особі. Тому в публикаціях ЗМІ, присвячених деофшоризації та оподаткуванню КВК, про «бенефіціарів» говорять, маючи на увазі саме «контролюючих осіб».
Реєстрація міжнародної компанії https://uk.mycompanyuk.com/main
Реєстрація Amazon https://uk.mycompanyuk.com/amazon
Реєстрація Shopify https://uk.mycompanyuk.com/shopify
Реєстрація Paypal https://uk.mycompanyuk.com/paypal
Реєстрація Ebay https://uk.mycompanyuk.com/ebay
Реєстрація Etsy https://uk.mycompanyuk.com/etsy
Усі послуги https://uk.mycompanyuk.com/services